出品/联商专栏

撰文/联商高级顾问团成员彭律师

图片/联商图库

近些年，双十一的“玩法”越来越多，付定金享受更低优惠的套路。实际计算后并没有任何优惠，但由于已支付了定金不得不支付尾款，否则会有定金罚则的风险。

定金罚则是指支付定金的人可以放弃定金以换取合同的解除，而接受定金的人则可以不予退还对方支付的定金作为解除合同的赔偿，即定金是对合同履行的担保。

关于定金需要注意以下几点：

1、定金必须书面约定且实际支付，否则，合同中的定金条款不生效。

2、定金的数额不得超过合同总价款的20%；否则，超过部分无效。

3、实际支付的定金与约定的数额不一致的，以实际支付的数额为准，且视为合同双方对定金条款作出变更。

4、不可与违约金同时约定，同时约定时只能选择一个适用；可与损失赔偿同时约定，但总额不应高于因违约造成的实际损失。

第一，违约金、罚款与违约金如何使用？

违约金一般是指买卖双方在合同中约定或者法律规定的，一方在违约时应当支付给对方的惩罚性或者补偿性款项，主要目的是敦促合同各方信守合同约定，遵守诚实信用的原则。

滞纳金一般是基于法律义务而必须缴纳的费用才存在的概念，往往带有显著的法定性和强制性的特征。

“罚款”则属于行政处罚的范畴，最常见的就是因违反行政规则。

鉴于上述定义，为避免歧义，建议企业应在买卖合同中注意使用规范而统一的表述，即使用违约金更加清晰明确。

第二，违约金与损失赔偿，可否同时索要？

我国《民法典》第五百八十五条的规定，买卖合同中当事人可以约定一定数额的违约金，也可以约定因违约产生损失赔偿数额的计算方法。

如果约定的违约金过分高于或低于造成的实际损失，当事人可以请求法院或者仲裁机构予以相应的减少或增加；也就是说，违约金与损失赔偿可同时约定，但总和不得高于因违约造成的实际损失。

第三，未约定违约金，如何进行索赔？

（1）未约定违约金，对方违约，可否索赔？

当然可以。根据《民法典》的规定，“赔偿损失”属于法律明确规定的违约责任的一种。同时，若违约方在履行义务或采取相关补救措施后，对方还有其他损失的，违约方仍应该承担损失赔偿责任。

损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违约方在订立合同时所能预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

（2）未约定违约金，逾期付款如何救济？

当买卖双方没有约定逾期付款违约金时，可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，并参照逾期罚息利率标准计算；但司法实践中，法院多数仅支持以同期同类人民币贷款利率计算的部分。

在司法实践中一旦出现争议，建议企业正确处理办法：梳理事实，锁定证据；找到依据，运用规则；解决方案，落地实施。